論文：淺談民商法原理與海商法的衝突與協調

　[摘 要]我國《海商法》被視爲民法的部門法。根據特別法優於一般法原理，當海運雙方就運輸合同發生糾紛時，首先適用《海商法》，在其沒有規定時適用《合同法》的相關規定。但由於《合同法》晚於《海商法》頒佈多年，多年的海運實踐極大地豐富了我國合同法律制度，因此根據新法優於舊法適用的原理，《合同法》又優先適用於《海商法》。這就產生了舊的特殊法和新的普通法如何適用的問題，使得民商法與《海商法》在某些問題的規定上衝突加劇。在民商法與《海商法》有不同規定時，應當如何協調兩者之間的衝突？在《海商法》無規定時民商法如何彌補《海商法》的空白？本文試以海上貨運法爲視角，分析民商法原理與海商法的衝突與協調。

[關鍵詞]民商法；海商法；衝突與協調

一、民商法與海商法在合同自由原則上的衝突與協調

合同自由原則，是指當事人依法享有締結合同的自由、選擇相對人的自由、決定合同內容的自由、變更和解除合同的自由等。即充分尊重當事人的意思自治，在不違反法律的強制性規定與公序良俗的前提下，以約定爲先。合同自由原則萌芽於羅馬法，隨着西方資本主義制度的確立而產生和發展起來，是西方資產階級自由、平等、個人財產至上等理念的產物。該原則在我國的確立則是隨着我國計劃經濟向市場經濟體制的轉變而產生的。合同自由原則對於鞏固和發展我國社會主義市場經濟，鼓勵交易，維護公平自由的市場競爭秩序起到了劃時代的歷史意義。海上貨物運輸合同作爲運輸合同的一種，其合同的自由性，主要表現在租約的自由上。

（一）合同自由原則在租船運輸中的體現

租船運輸是透過出租人和承租人之間簽訂租船合同，船舶出租人將船舶或部分艙位出租給承租人使用，具體的權利義務依照租船合同約定執行的一種運輸方式。其特點是沒有固定的航線、船期和運價，租金率受市場行情的波動影響較大，租船業務的達成主要依靠買賣雙方在租船市場上的談判達成，一般都有租船經紀人的介入。《海商法》第六章關於租船合同的規定也大都是任意性規定，租船合同條款的達成主要由船舶出租人和承租人共同商定。由此可見，合同自由原則在租船運輸業務中體現得淋漓盡致。

（二）合同自由原則在班輪運輸中受限

民商法的合同自由原則在海上貨物運輸領域除了表現出積極的協調一致外，也有衝突的一面，主要體現在班輪運輸中：

1.班輪運輸中，承運人需要承擔法定最低的義務。我國《海商法》第47條規定承運人謹慎處理使船舶適航的義務、第48條規定承運人管貨的義務，第49條規定不得不合理繞航的義務是承運人必須承擔的三項法定義務，即使運輸合同不就此作出約定，承運人也不能免除這些義務。

2.班輪運輸中，承運人享有的免責事由在我國《海商法》第51條中有明確規定，在規定之外，任何旨在免除承運人責任的免責條款或者類似約定都是無效的。承運人只能在這些法定的免責事由之內主張免責。

3.班輪運輸中，承運人承擔賠償責任的最高責任限額由海商法明確規定。我國《海商法》第56條、第57條是有關承運人對貨物損壞、滅失以及延遲交付應該承擔的最高賠償責任限額的規定。承運人可以和託運人約定更高的賠償標準，但不能約定低於該規定的標準。

（三）合同自由原則在航次租船運輸中受限

除了班輪運輸，合同自由原則在租船合同中也受到一定限制，主要表現在對航次租船合同的規定中。 航次租船合同雖然是租船合同的一種，但因爲由船舶出租人負責船舶的一切航行事務與營運事務，並支付所有相關費用（除裝卸費由雙方約定），所以具有明顯的運輸合同性質，故與班輪運輸一併規定在《海商法》第四章“海上貨物運輸合同”中，而將定期租船合同和光船租賃合同規定爲一章，即第六章“船舶租用合同”。同時規定本法第47條和第49條同樣適用於航次租船合同的出租人。由此可見，在航次租船合同中，船舶出租人仍須承擔謹慎處理使船舶適航的義務和不得不合理繞航的強制性義務，合同自由原則仍然受到限制。

（四）協調與融合

近年來，航運界一家獨大的時代已經過去，承運人之間的競爭正日益加劇，但是船貨雙方仍未達到平等的談判狀態。特別是在目前國際社會對船舶性能要求不斷提高的情況下，那些掌握了鉅額資金和技術優勢的航運企業的壟斷地位必然得到增強。廣大中小貨主仍受格式條款的束縛，不能與強大的承運方抗衡，因此在與承運人談判的過程中還將處於劣勢地位。可見短期內徹底罷黜海上貨運法的強制性條款以恢復合同自由仍然缺乏現實基礎。

但不可否認的是，廢除航海過失免責，實行完全的過失責任制從長遠來看是有利於航運業發展的，這將迫使承運人日益重視對船長、船員駕駛船舶和管理船舶能力的提高，從而減少因爲船員過失而造成的貨損事故。民商法與海商法在合同自由上的衝突與矛盾必將隨着國際航運的日益發展而得到協調。

二、民商法與海商法在合同相對性原則上的衝突與協調

合同相對性原則是指合同主要在特定的合同當事人之間發生法律約束力，只有合同當事人一方能基於合同向對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關係的第三人提出合同上的請求，也不能擅自爲第三人設定合同上的義務，合同債權也主要受合同法的保護。

海上貨物運輸關係亦是一種合同關係，因此海上貨物運輸合同所約定的權利義務也應當僅約束海運雙方。但由於海運涉及的關係方衆多，一味地嚴守合同相對性原則勢必給國際貿易帶來許多不便，這種行業特性決定了民商法下的合同相對性原則在海商法領域陷入了困境。

（一）提單關係下對合同相對性原則的突破

提單關係中對合同相對性的突破是指承託雙方簽訂運輸合同後，當提單轉移到第三方手中時，收貨人可以直接依據提單向承運人行使運輸合同下的權利，同時承擔相關義務。本來按照合同的相對性原理，合同權利義務只能由合同當事人來行使，即貨物到了目的港後一旦發現貨損或遲延，應該是收貨人通知發貨人，由發貨人根據運輸合同來向承運人主張違約責任。但根據目前的海商法的規定，收貨人可以直接根據提單向承運人主張違約責任，如果承運人拒絕承擔違約責任，提單持有人還可以依據提單直接對承運人提起訴訟。 海商法的這種對合同相對性原理的突破從實踐的角度而言是合理的，也是必要的。

原因在於國際貿易的買、賣雙方處於不同國家，如果收貨人或提單持有人不能直接依據提單行使運輸合同下的權利，那麼一旦目的港發生貨物的滅失、損壞或遲延交付，則收貨人只有兩種選擇：第一種選擇是向發貨人尋求幫助，但如果發貨人不幫助怎麼辦？而另一種選擇則是依據貿易合同向賣家（發貨人）提起訴訟，但貿易合同和運輸合同畢竟是兩個不同的合同，收貨人很可能無法根據貿易合同來保護自己的利益。因此我國《海商法》承認在收貨人和承運人之間的合同關係的存在。

（二）有關實際承運人責任的規定亦是對合同相對性原則的突破

我國《海商法》第61條規定承運人的責任適用於實際承運人，第63條進一步規定了當承運人與實際承運人都負有賠償責任時，在此責任範圍內負連帶責任。即發貨人、收貨人既可以向承運人主張賠償，也可以向實際承運人賠償，或者同時向二者主張賠償。

承運人與發貨人、收貨人之間是運輸合同關係，而承運人與實際承運人之間也是運輸合同關係。如果固守合同相對性，那麼一旦出現糾紛，解決辦法就只能是發貨人、收貨人與承運人之間依照運輸合同解決，而後承運人再根據運輸合同向實際承運人追償。但考慮到實際承運人是實際履行方，最終結果都由實際承運人承擔，因此允許發貨人、收貨人直接與實際承運人解決其糾紛就是可行的。從訴訟的角度來說，同一個訴訟標的，能夠透過一次訴訟解決肯定比透過兩次訴訟解決更能節約時間和成本。因此，透過立法，允許發貨人、收貨人直接對實際承運人提起訴訟是對合同相對性的又一突破。

三、民商法與海商法在損害賠償責任方面的不同規定

（一）賠償全部損失原則與承運人賠償責任限制之間的衝突

我國《海商法》和當今四大國際公約都賦予承運人一項特殊權利，即可將賠償責任限制在一定數額內。根據《海商法》第56條規定，承運人對貨物的滅失或者損壞的'賠償限額爲每貨運單位666.67SDR或毛重每公斤2SDR，承運人與託運人另行約定高於本規定的除外。

因此，承運人的責任限制制度是賠償全部損失的例外。其存在的原因是海上貨運的特殊風險性，有利於促進國際貿易和航運業的發展。除此之外，海上保險均是定額保險，如果承運人承擔無限責任，則保險人無法估量風險的大小，最終勢必會影響海上保險業的存廢。

儘管海商法中的承運人責任限制制度與民商法的賠償全部損失原則之間存在着以上矛盾，但是兩者之間也越來越表現出融合的跡象：比如承運人的賠償責任限額呈現逐漸提高的趨勢以及承託雙方另行約定了更高的責任限額的情況。

（二）合同法與海商法在歸責原則上的衝突

合同法的歸責原則是指當事人在違反合同約定時，應依何種根據使當事人承擔違約責任。違約責任的歸責原則是《合同法》的本質和核心內容。嚴格責任是我國合同法領域的唯一歸責原則，即無論合同當事人有無過錯，只要其違反了合同約定或法律規定的義務就應當承擔責任。

因此，合同法與海商法在歸責原則上存在較大的衝突，究其原因仍然是海上風險的不確定性，爲了鼓勵航運界的發展而在制度設計上對承運人有較大傾斜。

（三）民商法與海商法在民事責任的救濟方式上的衝突

當一個行爲既符合違約責任要件又符合侵權責任要件時就形成了民事責任中違約責任與侵權責任的竟合。由於侵權責任與違約責任在訴訟時效、歸責原則、舉證責任、免責條件和賠償範圍等方面存在着較大差異，當事人選擇以侵權責任爲基礎提起訴訟和以違約責任爲基礎提起訴訟，將會有不同的法律後果，因此民商法允許受害方根據自身需要選擇訴訟的基礎。

而《海商法》第58條則明確規定：“就海上貨物運輸合同所涉及的貨物滅失、損壞或者遲延交付對承運人提起的任何訴訟，不論海事請求人是否合同的一方，也不論是根據合同或者是根據侵權行爲提起的，均適用本章關於承運人的抗辯理由和限制賠償責任的規定。”也就是說，無論託運人、收貨人就貨物的滅失、損壞或者遲延交付向承運人提起侵權之訴或違約之訴，其結果是一樣的，承運人所享受的責任限制和抗辯權不受此影響。

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