我國涉外收養法律適用規定及完善條例
(一)《適用法》關於涉外收養法律適用的規定。即將生效的《中華人民共和國涉外民事關係法律適用法》第二十八條規定:“收養的條件和手續,適用收養人和被收養人經常居所地法律。收養的效力,適用收養時收養人經常居所地法律。收養關係的解除,適用收養時被收養人經常居所地法律或者法院地法律。”收養的成立側重於收養的程序要件和實質要件,收養的效力側重於收養對養子女和養父母關係的法律效力和收養對養子女和生父母關係的法律效力,收養的解除則偏重收養解除時的程序,這是三個不同的法律問題。《適用法》符合“分割論”原則,使得涉外收養中準據法的選擇更加合理化,也順應了當今世界涉外收養準據法選擇的潮流。
(二)我國涉外收養法律規定的不足及改善
第一,增加有關涉外收養管轄權的規定。現代各國對如何確定跨國收養的管轄權有不同的做法。但基本上都以收養人或被收養人的國籍、住所和慣常居所爲管轄依據。一般英美法系國家以住所爲管轄依據,如美國;大陸法系國家多以國籍或住所爲管轄依據,如瑞士;隨着習慣居所受到越來越多公約和國家的青睞,也有一些國家以此作爲管轄依據,如德國。1993年《跨國收養公約》沒有明確規定由哪一國對跨國收養問題行使管轄權,而只是從普遍意義上承認兒童利益是決定國際收養管轄權的一個重要因素。使兒童原住國與收養國在行使對國際收養的管轄權時儘可能在理論與實踐上統一起來,所以這種方法並沒有直接解決跨國收養的管轄權衝突問題,而只是間接地協調或減少了各國有關的這類法律規定的矛盾。
我國國際私法理論界非常注重這個問題,《中華人民共和國國際私法示範法》第42條規定:“對因收養的成立和效力提起的訴訟。如收養關係成立地位於中華人民共和國境內,中華人民共和國法院享有管轄權。對因解除收養關係提起的訴訟如收養人或者被收養人的住所地或者慣常居所地位於中華人民共和國境內或者被收養人具有中華人民共和國國籍,中華人民共和國法院享有管轄權。”該條具有重要的立法參考價值和實踐工作指導意義。首先,它根據跨國收養關係的性質不同將其區分爲收養的成立和效力關係以及解除收養關係。兩類不同的關係以不同的管轄依據爲標準;其次,它以收養關係成立地、當事人的住所地、慣常居所地和國籍爲管轄依據,符合各國的'習慣做法以及海牙公約的有關規定。
第二,對於收養關係的解除問題在連接點的確定仍值得推敲。《適用法》第28條規定:收養關係的解除,適用收養時被收養人經常居所地法律或者法院地法律。在收養關係的終止問題上,基於兒童利益最大化原則,應該適用被收養人住所地法或慣常居所地法。但是由於衝突規範實質上是一種立法管轄權的選擇規範,對於具體的法律關係,其具有缺乏針對性的特徵,因此在跨國收養實踐中,被收養人的住所地法或慣常居所地法不一定就能最大限度的保護兒童利益。
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